Что участники заключают договора о создании консорциума
Перейти к содержимому

Что участники заключают договора о создании консорциума

  • автор:

Заключение договора с консорциумом

Подборка наиболее важных документов по запросу Заключение договора с консорциумом (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

  • Договоры и сделки:
  • Абонент
  • Аванс это
  • Авансовые платежи бюджетных учреждений
  • Авансы выданные
  • Авансы полученные
  • Показать все
  • Договоры и сделки:
  • Абонент
  • Аванс это
  • Авансовые платежи бюджетных учреждений
  • Авансы выданные
  • Авансы полученные
  • Показать все
  • Простое товарищество:
  • Бухгалтерский учет совместной деятельности
  • Договор консорциума
  • Договор о совместной деятельности образец
  • Договор простого товарищества
  • Договор простого товарищества образец
  • Показать все

Судебная практика

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.05.2021 N Ф05-6035/2021 по делу N А40-112889/2020
Требование: О взыскании задолженности.
Обстоятельства: Истцом в обоснование требований по иску представлен акт сверки взаимных расчетов между ответчиком и третьим лицом по договору уступки прав требований, однако акт сверки взаимных расчетов не носит порождающего право характера, поскольку не приводит к возникновению, изменению или прекращению правоотношений лиц, его подписавших, а только лишь констатирует итог их расчетов на определенный момент.
Решение: В удовлетворении требований отказано. Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска, руководствуясь статьями 382, 384, 421, 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», исходил из того, что договор уступки прав требования от 26.02.2017, заключенный между ООО Консорциум «Энергопромфинанс» и ООО «Русэнергосервис», в материалы дела не представлен, что представленный истцом акт сверки взаимных расчетов за период 01.01.2017-21.04.2017 между ООО Консорциум «Энергопромфинанс» и ООО «Русэнергосервис» по договору уступки прав требований от 26.02.2017, в соответствии с которым задолженность ответчика составляет 15 850 000 руб., не подтвержден первичными документами и не является бесспорным доказательством наличия долга со стороны ответчика.

Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2021 N 06АП-6060/2021 по делу N А73-1683/2021
Требование: О взыскании неустойки по договору генерального подряда.
Решение: Требование удовлетворено. Учитывая последовательную позицию ООО «Инженерные изыскания ДВ» и директора данного общества, отрицавших факт заключения с ООО «Управление снабжения и сбыта» соглашения о совместной деятельности участников от 16.07.2018, отсутствие оригинала спорного соглашения, представленная в материалы дела доверенность от 20.09.2018 от ООО «Инженерные изыскания ДВ» о предоставлении права ООО «Управление снабжения и сбыта» заключать, изменять, расторгать договор генерального подряда на строительство многоквартирного жилого дома для персонала ТЭЦ в г. Советская Гавань «под ключ» для нужд АО «ДГК» между АО «ДГК» и консорциумом (т. 6 л.д. 71) не может являться надлежащим и достоверным доказательством, подтверждающим факт заключения между ООО «Управление снабжения и сбыта» и ООО «Инженерные изыскания ДВ» соглашения о совместной деятельности участников от 16.07.2018.

Статьи, комментарии, ответы на вопросы

Статья: Солидарная множественность кредиторов по российскому праву в историческом и сравнительно-правовом контекстах
(Рочегова К.Г.)
(«Вестник гражданского права», 2023, N 1) При разработке проекта поправок в PICC внимание обратили на практику использования того или иного типа множественности в отношении конкретных контрактов. Так, например, проанализировали заключаемые договоры строительного консорциума (construction consortium agreements) и пришли к выводу, что в отношении них практика не выработала общей схемы: в каждом договоре отдельно решается, может ли каждый субъект требовать исполнения от должника и в каком объеме .

«Обзор административной практики в сфере закупок по 223-ФЗ (сентябрь 2022 года)»
(Управление контроля размещения государственного заказа ФАС России)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022) Заявителем и ООО (далее — Партнер) заключен договор о создании консорциума (далее — Соглашение), по условиям которого стороны выступают на стороне одного коллективного участника в целях участия в Запросе предложений для заключения и исполнения договора, заключаемого по результатам закупки.

Нормативные акты

Закон СССР от 26.05.1988 N 8998-XI
(ред. от 07.03.1991, с изм. от 15.04.1998)
«О кооперации в СССР» Для осуществления указанной и другой совместной деятельности кооперативы заключают договоры, в которых предусматривается решение вопросов, связанных с организацией и деятельностью совместных предприятий и организаций.

Правовые ресурсы

  • «Горячие» документы
  • Кодексы и наиболее востребованные законы
  • Обзоры законодательства
    • Федеральное законодательство
    • Региональное законодательство
    • Проекты правовых актов и законодательная деятельность
    • Другие обзоры
    • Календари
    • Формы документов
    • Полезные советы

    Образец договора о создании консорциума, заключаемого между юридическими лицами

    Двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и действовать совместно для получения прибыли без образования юридического лица. Сторонами договора, заключаемого для коммерческой деятельности, могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели.

    Вкладом могут быть любые вещи, деньги, профессиональные навыки, деловая репутация. Оценка вкладов производится по соглашению сторон. Вклады и полученная от деятельности продукция находится в их общей долевой собственности. Для совершения сделок требуется согласие всех сторон. Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов. Соглашение об устранении кого-либо от распределения прибыли – ничтожно.

    Показать еще
    Кликните на текст документа
    чтобы развернуть его целиком.

    ДОГОВОР

    о создании консорциума

    в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Ведущий партнер», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Партнер», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

    ПОНЯТИЯ И ТЕРМИНЫ ДОГОВОРА

    В целях однозначного толкования условий Договора Партнеры применяют следующие термины:

    Конкурс – проводимый государственными, муниципальными, коммерческими и некоммерческими организациями (далее – Организатор Конкурса) конкурс на право выполнения работ по строительству или проектированию какого-либо объекта.

    Консорциум – объединение Партнеров, их усилий, трудовых, управленческих и финансовых ресурсов для совместного участия в Конкурсе и надлежащего исполнения Контракта.

    Партнеры – стороны настоящего Договора, именуемые вместе или отдельно далее по тексту настоящего Договора.

    Ведущий партнер – .

    Объект – здание или сооружение, на строительство или проектирование которого объявляется Конкурс.

    Работы – комплекс работ по строительству и/или проектированию Объекта в соответствии с Контрактом.

    Наблюдательный Совет – рабочая группа, осуществляющая координацию действий Партнеров в рамках исполнения настоящего Договора и Контракта.

    Контракт – договор строительного подряда/договор на проектирование, заключаемый между Заказчиком (или уполномоченной им организацией) и Ведущим партнером или членом Партнерства по итогам Конкурса.

    Заказчик – организация, заключающая Контракт по итогам Конкурса, по указанию организатора конкурса.

    Субподрядчики – Партнеры и/или иные организации, привлекаемые Наблюдательным советом для выполнения работ по Контракту.

    Договор субподряда – гражданско-правовая сделка, заключаемая между Партнером и Субподрядчиками, устанавливающая взаимные права и обязанности.

    1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

    1.1. Настоящий Договор определяет условия совместного участия Партнеров в Конкурсе, и в случае победы в Конкурсе, в заключении и надлежащем исполнении Контракта.

    1.2. Партнеры договорились создать Консорциум для осуществления взаимовыгодного сотрудничества в целях участия в Конкурсе, дальнейшего заключения и исполнения Контракта.

    1.3. Партнеры согласовали, что во исполнение настоящего Договора будут заключены необходимые договоры, упомянутые в нем, а именно: Контракт, Договоры субподряда, а также совершены иные сделки и действия, необходимые для реализации настоящего Договора. Во всех совершаемых во исполнение настоящего Договора договорах, сделках, соглашениях, юридических, а также связанных с ними фактических действиях, Партнеры будут руководствоваться законодательством РФ и условиями настоящего Договора.

    2. ОБЩИЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПАРТНЕРОВ

    2.1. Партнеры, заключая настоящий Договор, объединяют свои совместные усилия, в рамках созданного ими Консорциума, в целях участия в Конкурсе в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ.

    2.2. Партнеры настоящим подтверждают намерение каждого из Партнеров исполнить свои обязательства в области их совместной работы по подготовке и реализации конкурсных предложений и выступить в качестве соисполнителей Контракта, заключенного по итогам Конкурса или в рамках Договоров субподряда.

    2.3. Партнеры учитывают, что реализация условий настоящего Договора обусловлена фактом объявления победителем Конкурса Консорциума в лице одного из Партнеров.

    2.4. Вкладом каждого из Партнеров для достижения целей, определенных п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, являются их трудовые, управленческие, финансовые и иные материальные ресурсы, профессиональные знания и навыки, деловая репутация и связи. Кроме того, Партнеры обязуются предпринять все зависящие от них юридические и связанные с ними фактические действия, которые Ведущий партнер посчитает необходимыми и достаточными для реализации п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора. В каждом конкретном случае Ведущий партнер определяет, путем направления Партнеру письменного уведомления, от имени кого из Партнеров Консорциума подготавливается, направляется и регистрируется заявка на участие в Конкурсе. Партнер, выбранный для участия в Конкурсе обязан представить все документы, предусмотренные условиями проведения Конкурса, оплатить необходимые сборы для участия в Конкурсе, а также выполнить все иные мероприятия и действия, необходимые для достижения целей, указанных в п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора.

    2.5. Для достижения целей, определенных п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, Партнеры обязуются обеспечить Партнера, подающего заявку всеми документами, необходимыми последнему для оформления и подачи заявки на участие в Конкурсе, включая, но, не ограничиваясь, соответствующие доверенности на сотрудника Партнера, подающего заявку; а также, консультациями по всем вопросам, которые будут возникать у него при исполнении своих обязательств по п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора.

    2.6. Партнеры настоящим согласились с тем, что в случае, если по каким-либо причинам цели и задачи, определенные п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, не будут достигнуты, и Консорциум не будет объявлен победителем Конкурса, и, соответственно, не будет заключен Контракт с Партнером, подавшим заявку, – ни один из Партнеров не будет нести ответственность перед другими Партнерами за возможные убытки и издержки, понесенные Партнерами в связи с исполнением своих обязательств по настоящему Договору.

    2.7. В течение всего срока действия настоящего Договора ни один из Партнеров, за исключением Ведущего партнера, не вправе заключать от имени других Партнеров сделки в отношении исполнения обязательств по Контракту, и навлекать на них иные юридические обязательства, иначе как на основе предварительного письменного согласия Ведущего партнера, за исключением случаев, установленных в настоящем Договоре.

    2.8. Каждый Партнер за свой счет обязуется обеспечить предоставление квалифицированного персонала, необходимого для выполнения своих обязательств по настоящему Договору и реализации Контракта.

    2.9. Перечень видов и объемов работ, выполняемых по каждому Контракту каждым из Партнеров, определяется в дополнительном соглашении к настоящему Договору, являющемся его неотъемлемой частью.

    2.10. В целях координации выполнения своих обязательств по Договору и для разрешения всех вопросов, которые могут возникнуть во время выполнения настоящего Договора Партнеры создают Наблюдательный совет, состоящий из представителей, делегируемых по одному от каждого из Партнеров. Все полномочия представителей подтверждаются соответствующими доверенностями.

    2.10.1. Председатель Наблюдательного Совета назначается Ведущим партнером.

    • выработка взаимоприемлемых для всех Партнеров условий Контракта с Заказчиком;
    • координация действий Партнеров в рамках исполнения Контракта;
    • обеспечение и приобретение важнейших механизмов и оборудования, необходимых для исполнения Контракта;
    • выбор Субподрядчиков и поставщиков;
    • принятие в Консорциум новых Партнеров;
    • другие вопросы, относимые Партнерами по взаимному согласию на рассмотрение Наблюдательного Совета.

    2.10.3. Периодичность заседаний Наблюдательного Совета устанавливается Ведущим партнером, также заседания могут проводиться по требованию любого из Партнеров.

    2.10.4. Кворум для проведения заседаний и принятия решений на заседаниях Наблюдательного Совета составляет не менее двух третей представителей Партнеров. Решения принимаются простым большинством голосов. В случае равенства голосов, решающим является голос Председателя Наблюдательного Совета.

    2.10.5. Ведущий партнер несет ответственность за оформление протоколов заседаний. Протоколы заседаний подписываются всеми представителями Партнеров. В случае отказа от подписания протокола каким-либо из представителей, отказавшаяся сторона в письменном виде в -дневный срок извещает других Партнеров об этом, с изложением причин отказа. Протоколы хранятся у Председателя Наблюдательного совета.

    2.11. Помимо выше оговоренных обязанностей, принимаемых на себя по настоящему Договору, Партнеры обязуются надлежащим образом оказывать содействие друг другу в выполнении соответствующих обязательств по настоящему Договору.

    2.12. В течение всего срока действия настоящего Договора Партнеры не вправе передавать свои права и обязанности по настоящему Договору третьим лицам без письменного предварительного согласия всех Партнеров, если иное не будет установлено по итогам Конкурса и/или не будет противоречить условиям Контракта.

    2.13. Независимо от конкретных обязательств каждого из Партнеров, Партнеры предпримут все действия, которые можно от них ожидать с учетом обычной деловой практики подобных сделок по надлежащему выполнению условий настоящего Договора.

    3. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ

    3.1. Ведение общих дел Партнеров осуществляет Ведущий партнер, который осуществляет координацию Партнеров по вопросам, связанным с созданием Консорциума, с участием в Конкурсе, а также с заключением и надлежащим исполнением Контракта, включая, но, не ограничиваясь следующими вопросами:

    3.1.1. Разработка соглашений, договоров, и иных гражданско-правовых сделок, необходимых по условиям Конкурса.

    3.1.2. Определение цены конкурсного предложения.

    3.1.3. Координация деятельности Партнеров по разработке конкурсного предложения.

    3.1.4. Обеспечение предоставления банковской гарантии, предусмотренной условиями проведения Конкурса и Контрактом.

    • обеспечение своевременного заключения Ведущим партнером и/или Партнерами гражданско-правовых сделок, предусмотренных Контрактом;
    • контроль получения денежных средств от Заказчика и контроль организации финансирования Работ по Контракту;
    • при необходимости, решение вопросов по привлечению дополнительных кредитных средств, необходимых Партнерам для надлежащего исполнения своих обязательств по Контракту;
    • контроль за своевременным осуществлением расчетов между Партнерами и/или Субподрядчиками и Поставщиками, за выполненные работы, оказанные услуги, поставленные товары.
    • согласование проекта документа определяющего обязанности, между Заказчиком и Партнером выигравшим Конкурс, по поставке материалов и оборудования, график поставки оборудования Заказчиком в соответствии с графиком производства Работ, согласованным в Контракте;
    • обеспечение строительства Объекта материалами и оборудованием;
    • контроль приемки материалов и оборудования, поставляемого Заказчиком в соответствии с Контрактом, и осуществление контроля его количества, комплектности, качества, наличия сертификатов и иных сопроводительных документов;
    • осуществление поиска поставщиков материалов, изделий, конструкций, комплектующих изделий, строительной техники, оборудования (далее – товары), обязательство по поставке которых возложено на Партнеров по условиям Контракта;
    • согласование условий и стоимости поставки, указанных выше товаров, заключение от имени и за счет Ведущего партнера и/или Партнеров соответствующих гражданско-правовых сделок, приемка товаров и осуществление контроля его количества, комплектности, качества, наличия сертификатов и иных сопроводительных документов;
    • контроль обеспечения погрузо-разгрузочных работ товаров, материалов и оборудования;
    • контроль обеспечения сохранности поставленных товаров, материалов и оборудования;
    • контроль решения вопросов с Заказчиком и поставщиками вопросов своевременной замены товаров, материалов и оборудования в случае нарушения условий по качеству, доукомплектования – в случае нарушение условий по комплектности, допоставки – в случае нарушения условий по количеству.

    3.1.7. Оказание иных услуг и выполнение иных действий, установленных Партнерами в настоящем Договоре.

    3.2. Ведущий партнер вправе совершать любые действия в рамках, отведенных ему условиями настоящего Договора и Контракта полномочий, без отдельного согласования с остальными, если ничего другого не предусматривается настоящим Договором, либо Партнеры дополнительно не согласуют иное в соответствующем порядке.

    3.3. Ведущий партнер в качестве стороны, ведущей общие дела Консорциума, обязуется:

    3.3.1. Выступать в качестве представителя Консорциума (каждого из Партнеров) во всех государственных органах и учреждениях и перед третьими лицами по вопросам реализации настоящего Договора и Контракта.

    3.3.2. Осуществлять защиту интересов, возможностей, сопутствующих услуг всех Партнеров, предлагаемых к реализации по итогам Конкурса в случае заключения с Контракта.

    3.4. Ведущий партнер в качестве стороны, ведущей общие дела Консорциума, вправе получать от участников Консорциума информацию, необходимую ему для выполнения условий настоящего Договора.

    3.5. Ведущий партнер не вправе выдавать от имени участников Консорциума какие-либо гарантии потенциальным покупателям и клиентам и/или третьим лицам, заключать с ними от имени Партнеров какие-либо сделки, договоры или соглашения, иначе как по соответствующей доверенности, а также совершать иные юридические и связанные с ними фактические действия от имени участников Консорциума, выходящие за рамки полномочий, предусмотренных настоящим Договором.

    3.6. Партнеры обязуются предоставить Ведущему партнеру доверенности на осуществление юридических и фактических действий, в рамках полномочий, установленных в настоящем Договоре. Невыдача или отзыв Партнерами указанных доверенностей является существенным нарушением договорных обязательств.

    3.7. Ведущий партнер вправе передать часть своих полномочий по ведению общих дел одному или всем Партнерам и с их согласия.

    3.8. Ведущий партнер, в целях развития Партнерства, вправе предоставлять третьим лицам информацию, в том числе путем указания ее на сайте, буклетах, средствах массовой информации иной печатной продукции, сети интернет, об имеющемся опыте реализованных проектов всеми Партнерами. Объем и вид изложения указанной информации определяется Ведущим партнером по своему усмотрению.

    4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ПО УЧАСТИЮ В КОНКУРСЕ И ИСПОЛНЕНИЮ КОНТРАКТА

    4.1. Партнеры обязуются совместно подготовить конкурсные предложения, представляющие собой технико-экономическое обоснование Работ, являющихся предметом Контракта.Конкурсные предложения должны учитывать наличие финансовых, технических и организационных возможностей у Партнеров при реализации функций, предусмотренных Контрактом и другими нормативными документами, обеспеченность оборудованием, материалами и пр.

    4.2. По итогам проведенного Конкурса и в случае заключения Заказчиком с Партнером, подавшим заявку, Контракта, и, следовательно, Партнеры обязуются выполнить в соответствии с указанными договорами соответствующий объем работ и передать результаты таких работ Заказчику.Партнеры гарантируют наличие у них необходимых разрешений и/или лицензий на выполнение Работ в рамках Контракта и/или Договоров субподряда.

    4.3. Права и обязанности Ведущего партнера:

    4.3.1. В соответствии с условиями Конкурса Ведущий партнер обязуется доводить до сведения Конкурсной комиссии и Заказчика и/или организатора Конкурса информацию о ценовых условиях Консорциума, возможности предоставления скидок и/или льготных условий оплаты Заказчиком выполняемых Работ по Контракту.

    4.3.2. Ведущий партнер обязуется изучить и предоставить организатору Конкурса условия реализации каждым из Партнеров товаров, работ, услуг, предлагаемых к реализации по итогам Конкурса в случае заключения Контракта (далее – товары, работы, услуги), а также порядок проведения поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, необходимых при выполнении работ по Контракту.

    4.3.3. Ведущий партнер обязуется строго придерживаться указаний Партнеров в отношении цен и условий реализации товаров, работ, услуг.

    • отзыв заявки до установленного срока окончания приема предложений;
    • представление альтернативных предложений;
    • отказ в письменном виде от участия в Конкурсе после окончательной даты представления предложений;
    • обращение с жалобой на действия или решения Конкурсной комиссии и/или организатора Конкурса и др.

    4.3.5. Ведущий партнер обязуется уведомлять всех Партнеров о необходимости проведения заседаний Наблюдательного совета для решения текущих и организационных вопросов.

    4.4. Права и обязанности Партнеров (за исключением Ведущего партнера):

    4.4.1. Партнеры обязуются предоставить в распоряжение Ведущего партнера подробную инструкцию о технических характеристиках, предлагаемых к реализации по Контракту товаров, работ, услуг.

    4.4.2. В целях надлежащего выполнения Партнером, подающим заявку, своих обязательств по участию в Конкурсе при подготовке конкурсных предложений и ведения соответствующих переговоров с организатором Конкурса, предоставить Ведущему партнеру типовые условия реализации товаров, работ, услуг.

    4.4.3. Регулярно оказывать Ведущему партнеру необходимые консультации, в том числе и по телефону, об условиях работы участника Консорциума и порядке проведения поставок товаров, работ, услуг.

    4.4.4. Партнеры обеспечивают выполнение надлежащим образом условий заключенных с Ведущим партнером Договоров субподряда. В случае привлечения Партнерами к исполнению своих обязательств по вышеуказанным договорам третьих лиц (субподрядчиков) ответственность перед Ведущим партнером за исполнение заключенных Договоров подряда несут Партнеры.

    4.4.5. Партнеры не вправе менять технические и ценовые условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг в течение всего срока действия настоящего Договора по своему единоличному усмотрению, как в целом, так и в части, в том числе менять цены на каждые из предлагаемых к реализации товары, работы, услуги. О вновь вводимых изменениях в технической и финансовой политике реализации товаров, работ, услуг Партнер обязан предварительно согласовать с Наблюдательным советом.

    4.4.6. Партнеры вправе осуществлять контроль за работой Ведущего партнера, не вмешиваясь в его текущую хозяйственную деятельность.

    4.5. В случае победы в Конкурсе и возникновения обязанности заключить Контракт Партнер, подавший заявку, уведомляет других Партнеров об условиях Контракта, заключаемого по итогам Конкурса. Другие участники настоящего Договора, в свою очередь, должны выразить готовность выполнить Работу на предложенных условиях. При этом предложения каждого из Партнеров должны исходить из того, что они будут иметь возможность выполнить свою часть обязательств, которые будут поручены ей в связи с заключением Контракта. Проект Контракта замечания и дополнения к нему должны быть согласованы с Ведущим партнером.

    4.6. При осуществлении своей деятельности по настоящему Договору и при реализации Контракта Ведущий партнер и другие Партнеры обязаны обеспечивать соблюдение всех применимых к такой деятельности государственных стандартов, норм и правил и требований Технического задания на строительство Объекта, утвержденного Заказчиком.

    4.7. Партнеры настоящим заявляют, что они несут солидарную ответственность перед Заказчиком за исполнение обязательств, вытекающих из Контракта.

    5. СОВМЕСТНЫЕ ЗАВЕРЕНИЯ И РУЧАТЕЛЬСТВА

    5.1. Заключение настоящего Договора и его выполнение не приводит к каким-либо нарушениям каких-либо условий и положений и не представляет собой невыполнение какого-либо договора или иной сделки, стороной которых являются, как совместно, так и по отдельности, Партнеры, которыми они связаны или которые они обязаны выполнять, и, насколько известно Партнерам, не существует каких-либо обстоятельств, которые бы сделали невозможным или затруднили заключение настоящего Договора и его выполнение.

    5.2. Каждый из Партнеров гарантирует, что он имеет все необходимые права и полномочия для заключения настоящего Договора и выполнения своих обязательств по нему, и все действия и процедуры каждого из Партнеров, необходимые для санкционирования и исполнения настоящего Договора, выполнены к моменту подписания настоящего Договора.

    6. КОММЕРЧЕСКАЯ ТАЙНА

    6.1. В рамках настоящего Договора Коммерческой тайной считаются документы и материалы, передаваемые Партнерами друг другу с грифом «Коммерческая тайна».

    6.2. На материальных носителях Коммерческой тайны Партнеры обязаны проставить гриф «Коммерческая тайна» с указанием полного наименования организации – ее обладателя, указать ее местонахождение. Собственником всех материальных носителей с грифом «Коммерческая тайна», а также собственником всей Коммерческой тайны, передаваемой в рамках настоящего Договора является Партнер, передавший информацию.

    6.3. Партнеры обязуются:

    6.3.1. Хранить Коммерческую тайну строго конфиденциально, не раскрывать ее всю или ее часть третьим лицам, не допускать и/или не осуществлять опубликование и/или иное распространение Коммерческой тайны.

    6.3.2. Ограничить круг лиц, имеющих доступ к Коммерческой тайне, исключительно сотрудниками, выполняющими работы по настоящему Договору, и способствовать тому, чтобы все эти сотрудники хранили эту Коммерческую тайну в строгом секрете.

    6.3.3. Применять к Коммерческой тайне не меньшие меры безопасности и предосторожности, чем те, которые он применяет к своей собственной Коммерческой тайне и конфиденциальной информации.

    6.3.4. Принимать все необходимые меры для того, чтобы его сотрудники, агенты, правопреемники не информировали третьих лиц о содержании информации с грифом «Коммерческая тайна».

    6.3.5. Использовать Коммерческую тайну только для исполнения настоящего Договора.

    6.3.6. При утере или разглашении Коммерческой тайны Партнер, виновный в утере или разглашении Коммерческой тайны, незамедлительно, но не позднее рабочих дней, информирует Партнера от которого он получил информацию, и Партнеры совместно проводят консультации и организовывают расследование.

    6.3.7. Окончание и/или расторжение настоящего Договора не имеет влияния на обязательства Партнеров по охране Коммерческой тайны. Партнеры обязуется охранять Коммерческую тайну в течение пяти лет после истечения срока действия настоящего Договора или его расторжения.

    6.3.8. Партнеры обязаны в полном объеме обеспечить меры по охране Коммерческой тайны, касающихся предмета настоящего Договора и хода его исполнения.

    6.3.9. Коммерческая тайна может стать известной третьим лицам только с согласия Партнера передавшего Коммерческую тайну, либо в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

    6.4. Партнеры несут ответственность за соблюдение режима Коммерческой тайны своими сотрудниками, имеющими доступ к Коммерческой тайне, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также обязаны возместить потерпевшему Партнеру все убытки, включая реальный ущерб и упущенную выгоду, возникшие в результате не соблюдения режима Коммерческой тайны сотрудниками Партнера, нарушившего режим Коммерческой тайны в сроки, предусмотренные Партнерами. Партнеры несут ответственность за соблюдение режима Коммерческой тайны третьими лицами, имеющими доступ к Коммерческой тайне, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также обязаны возместить потерпевшему Партнеру все убытки, включая реальный ущерб и упущенную выгоду, возникшие в результате не соблюдения режима Коммерческой тайны третьими лицами в Сроки, предусмотренные Партнерами.

    6.5. Передача Партнерами на основании официальных требований компетентных органов сведений, составляющих Коммерческую тайну, возможна только после получения предварительного письменного согласия Партнера, передавшего Коммерческую тайну, а также предварительного письменного согласования с таким Партнером объема передаваемых сведений, составляющих Коммерческую тайну.

    7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

    7.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты подписания и действует до момента полного исполнения обязательств по Договору.

    7.2. Изменения к настоящему Договору производятся по соглашению Партнеров и оформляются в письменном виде.

    7.3. За ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору Партнеры несут ответственность в соответствии с законодательством РФ, включая возмещение понесенных убытков. Возмещение убытков не освобождает виновного Партнера от исполнения своих обязательств в натуре.

    7.3.1. В случае отказа какого-либо из Партнеров от исполнения настоящего Договора и/или иного существенного нарушения договорных обязательств, такой Партнер обязуется возместить остальным Партнерам понесенные в связи с таким нарушением убытки, включая, но не ограничиваясь, расходы по оформлению и подаче заявки на участие в Конкурсе, иные расходы, штрафы и обязательные платежи, которые были уплачены Партнерами при исполнении настоящего Договора.

    7.4. Все споры/разногласия, которые могут возникнуть между Партнерами из настоящего Договора, и/или в связи с ним и/или в связи с его прекращением, расторжением, недействительностью, и которые не могут быть разрешены путем переговоров, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде .

    7.5. Решения об изменении (досрочном прекращении) настоящего Договора может быть принято всеми Партнерами единогласно и только в случае, если это не будет нарушать условий заключенного Контракта. При этом ни один из Партнеров не вправе отказаться от исполнения настоящего Договора до момента официального опубликования Конкурсной комиссией результатов Конкурса, а в случае объявления Консорциума победителем – до момента надлежащего исполнения всех принятых обязательств по соответствующим заключенным договорам подряда/субподряда. Такой отказ будет являться существенным нарушением договорных обязательств.

    7.6. Партнеры освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение условий настоящего Договора, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы.

    7.7. Если какие-либо положения настоящего Договора станут недействительными в силу изменений действующего законодательства РФ, то Партнеры заменят их такими положениями, которые будут отвечать действующему законодательству и соответствовать общему смыслу настоящего Договора.

    7.8. Настоящий Договор составлен в 3-х экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждого из Партнеров, один экземпляр – для предоставления Конкурсной комиссии.

    Что участники заключают договора о создании консорциума

    Доктор юридических наук, доцент, ведущий научный сотрудник Научно-исследовательского центра Московская академия экономики и права 117105, г. Москва, Варшавское шоссе, 23 E-mail: Этот адрес электронной почты защищен от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра.

    Обосновано выделение самостоятельного типа договоров – об объединении по критерию направленности на результат, в которых осуществляется деятельность нескольких лиц для достижения общих целей. Объединение как признак означает, что стороны, совершая действия в рамках договора, должны преследовать одну и ту же цель, средством достижения которой может быть совместная деятельность. Определены признаки данного типа, выделены разновидности договора, проведена классификация договорных конструкций данного типа по критерию направленности на создание юридического лица или неправосубъектного образования.

    Ключевые слова: договоры об объединении; тип договора; неправосубъетные образования; совместная деятельность; общецелевые договоры

    В настоящее время на практике применяется бесчисленное количество разновидностей договоров, многие из которых построены по моделям, не упомянутым в Гражданском кодексе Российской Федерации. И все же выделенные в нем модели договоров являются достаточно представительными. Как полагал М.И. Брагинский, в этой связи классификация договорных моделей, содержащихся в ГК, позволяет распространить ее исходные положения и на всю массу предусмотренных и не предусмотренных в других правовых актах договоров [5, с. 320]. В связи с этим возникает необходимость выделения нескольких больших групп договоров, обладающих общими классификационными признаками.

    М.В. Гордон предлагал выстроить все известные договоры в ряд, используя единый критерий – «результат» [8, с. 85]. Используя достаточно последовательно этот принцип «направленности результата», среди типов гражданско-правовых договоров можно выделить договоры об объединении лиц, в которых осуществляется деятельность нескольких лиц для достижения общих целей. Признак объединения означает, что стороны, совершая действия в рамках договора, должны преследовать одну и ту же цель, средством достижения которой может быть совместная деятельность.

    В литературе признается, что отношения по поводу совместной деятельности составляют особую группу договоров. М.И. Брагинский выделял в системе гражданско-правовых договоров специальный тип – договоры о создании коллективных образований, в который он включил, наравне с простым товариществом, и учредительные договоры, а также договоры о создании акционерного общества [4, с. 52]. Он считал, что основная проблема любой классификации состоит в выборе того единственного основания, которое должно быть положено в основу деления. Однако прежде всего необходимо установить саму возможность существования такого критерия, с помощью которого может быть произведена в полном объеме соответствующая классификация. Если обратиться к легальным определениям договоров в ГК и тем самым к выражению их сущности, то таким критерием придется признать содержание договора, т.е. круг прав и обязанностей сторон. Но данный критерий в силу того, что он является достаточно общим и абстрактным, нельзя формализовать. Учитывая это, мы берем за основу деление договоров на типы «направленность результата».

    Мы предлагаем выделять группу договоров об объединении лиц, несколько уточнив классификацию гражданско-правовых договоров и расширив число входящих в нее договорных конструкций. Рассмотрение этой группы за счет включения в нее договоров о создании неправосубъектных образований, в том числе субъектов налоговых или конкурентных правоотношений, позволяет дать всей группе и новое название, более точно отражающее суть таких объединений на абстрактном уровне: договоры об объединении.

    Обратим внимание, что такое объединение может предполагать как объединение имущества, так и объединение лиц, что неразрывно связано в нашем представлении. Когда объединяются лица, их деятельность будет осуществлять на базе имущества или умений. И наоборот, если объединяется имущество, за ним стоят определенные лица, управляющие имуществом, обеспечивающие его эффективное использование, извлекающие его полезные свойства.

    Допуская, что цели, преследуемые участниками договора, могут иметь разное фактическое содержание, подчеркнем правовой характер цели, ради достижения которой объединяются стороны в договоре об объединении. Как указывает С.Ю. Филип­пова, общие правовые цели – это цели, для достижения которых требуется консолидация усилий нескольких лиц; они характеризуются однонаправленностью [21, с. 16].

    Реализуются общие правовые цели в различных правовых связях, в настоящее время не выделенных в единую группу, хотя подобные попытки делаются в литературе; в частности, В.А. Беловым правоотношения по достижению общей цели названы «корпоративными» [1, с. 47 и след.]. Мы можем согласиться с приведенным высказыванием. Договоры об объединении следует рассматривать как договоры о создании корпораций, корпоративные договоры.

    Общие цели возникают у различных групп лиц: семьи; лиц, совместно проживающих в жилом помещении; лиц, совместно занимающихся предпринимательской деятельностью; лиц, обладающих сообща одним имуществом; лиц, принявших на себя общее обязательство, и др. Но в отличие от иных договоров, участники которых имеют общие цели, например многосторонних (финансовая аренда, организация смешанных перевозок и др.), рассматриваемые соглашения направлены на совместную деятельность по созданию и управлению коллективными образованиями, как признаваемых, так и не признанных субъектами права.

    Основными признаками рассматриваемого договорного типа следует назвать: наличие общей правовой цели участников; объединение усилий участников и их деятельности для достижения этой цели; управление деятельностью объединения.

    Общей целью участников договора об объединении может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону. Функция общей цели участников договора состоит в том, что ее наличие характеризует их деятельность в рамках договора как совместную. Указанная общая цель, как правило, реализуется не непосредственно в рамках договора, а в результате совместного вступления его участниками в иные правоотношения.

    О совместной деятельности участников договора в Гражданском кодексе РФ речь идет только в гл. 55 «Простое товарищество». Как правило, условие о совместной деятельности предполагает соглашение товарищей в простом товариществе об образовании определенной организационной общности, т.е. принятии на себя обязанностей по непосредственному личному участию в делах товарищества. По нашему мнению, цель совместной деятельности товарищей сама по себе не составляет предмет договора и не является достаточной для идентификации его предмета. Признаки договора об объединении проявляются в определении предмета договора. По нашему мнению, предмет такого договора – ведение общей деятельности участников, направленной к достижению общей для всех участников правовой цели, а также организация их совместной деятельности, если таковая необходима (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 мая 2004 г. №Ф08-2062/2004-801А). В них обязательно предусматривается предоставление корпоративных прав, а также перераспределение полномочий управления между участниками. Предметом договора простого товарищества является организация совместной деятельности товарищей [13, с. 28; 10, с. 160].

    Договоры об объединении предполагают наличие управления действиями объединившихся сторон.

    С.Ю. Филиппова также предлагает рассматривать группу лиц, объединенную общей правовой целью, в качестве некой системы, в которой правовая цель является фактором, объединяющим формально (юридически) независимых, не связанных между собой лиц в единое целое. Эта группа самоуправляется и в то же время подвергается воздействию извне. Это связано и с тем, как автор представляет совместную деятельность по достижению общей правовой цели. Совместная деятельность – первое частноправовое средство достижения однонаправленных правовых целей. Как исполнение обязательства – основное средство достижения противоположных правовых целей, так и совместная деятельность – основное правовое средство достижения однонаправленных правовых целей [21, с. 123]. На наш взгляд, здесь необходимо уточнение.

    Совместная деятельность нескольких лиц требует управления, и в частности координации действия всех участников. Добиваясь общей цели, участники объединений вступают в гражданско-правовые отношения: заключают договоры, создают имущество. Поэтому, например, в законе различаются управление общими делами товарищей (руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел (представительство интересов коллектива товарищей вовне). В договоре простого товарищества неизбежно возникают внутренние организационные отношения, направленные на координацию деятельности участников товарищества [22, c. 85]. Показательной в данном случае является правовая позиция Высшего арбитражного суда РФ в отношении договора простого товарищества: особенностью такого договора является то, что отношения простого товарищества связывают участников договора, но не обязывают (постановление Президиума ВАС РФ №7274/99 от 8 августа 2000 г.). По крайней мере, на стадии создании общего имущества. Из этого можно сделать вывод, что договор простого товарищества, по сути, является договором о создании и управлении общей долевой собственностью. Целью объединения участников выступает не товарообмен, а его организация, т.е. установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. При этом возникает необходимость в обеспечении слаженных действий всех участников внутри возникающей системы для достижения их единства в отношениях с внешними партнерами. В данном случае и появляется внутренне обусловленная потребность в наведении того самого порядка в действиях участников договорной конструкции, который именуется управлением. Вовне корпоративность объединения выражается в возможности для него в том числе иметь имущество на правах общей (долевой или совместной) собственности, пользоваться нематериальными благами участников, если это предусмотрено договором (деловая репутация, интеллектуальная собственность), предусмотренных законом мерах ответственности перед третьими лицами. Те же элементы управления мы видим, как отмечалось выше, и в иных договорах об объединении.

    Таким образом, признаком договора об объединении является корпоративный характер отношений между его участниками. Создаваемое коллективное образование, зачастую не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляет собой определенную корпоративную структуру: для осуществления эффективной совместной деятельности требуется согласование воли участников по ее ведению путем единогласного решения коллектива и подчинение этому решению участников в будущем. Корпоративных характер отношений участников договора об объединении проявляется, как представляется, в том, что их основными правами считаются: 1) право на участие в управлении общими делами (например, в простом товариществе, договоре о создании КФХ, ФПГ); 2) право на информацию (акционерное соглашение, договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков); 3) права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли (например, в договоре о создании консорциума, в простом товариществе). Не эти ли полномочия выделяют у участников такой общепризнанной корпорации, как акционерное общество? Именно указанные права обозначаются обычно как права акционеров на управление обществом. Нельзя также забывать и о процессе управления в объединении, направленном на внутренние взаимосвязи участников и упорядочение их действия как организованной системы. В связи с этим представляется возможным говорить и в отношении иных образований, основанных на соглашении о ведении совместной деятельности, как о корпоративных.

    К числу договоров об объединении могут быть отнесены следующие их виды: договор простого товарищества, договоры о создании юридического лица, договоры о создании хозяйственных обществ, договоры о слиянии или присоединении, о создании финансово-промышленной группы, консорциума или синдиката, соглашение о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, акционерные соглашения и соглашения участников общества с ограниченной ответственностью, договоры об объединении товариществ собственников жилья для совместного управления общим имуществом в многоквартирных домах, соглашения о создании общин малочисленных народов и казачьих обществ как примеров самоорганизации граждан, а также некоторые другие.

    Перечень обозначенных выше договоров таков, что требуется создание многоступенчатой классификации договоров. Для дальнейшей классификации обозначенных выше видов договоров об объединении можно использовать самостоятельные классификационные критерии. При этом имеется в виду, что договоры, объединенные в определенные группы, на каждой последующей ступени отражают особенности предшествующих. Рассматриваемые соглашения направлены на совместную деятельность по созданию и управлению коллективными образованиями как признаваемых, так и не признанных субъектами права.

    Таким образом, в зависимости от того, создается ли субъект права или нет, видами данного типа будут договоры о создании правосубъектных (юридических лиц) и неправосубъектных образований.

    При наличии разницы в данных договорных конструкциях, в них есть и много общего. Поэтому следует идти по пути выделения группы договоров, которые приводят к различным результатам в смысле создания нового субъекта права, но по процедуре их исполнения они одинаковы – происходит объединение усилий для достижения общей цели. Все перечисленные договоры, как направленные на создание нового субъекта права, так и не имеющие результатом образование юридического лица, являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными. Указанные договоры подчиняются общим правилам о сделках и договорах (ст. 153–181, 420–453 ГК), если иное не установлено законом или не вытекает из существа этих договоров. Договоры данной группы часто являются непоименованными, что затрудняет их применение на практике.

    Существенная особенность договоров об объединении заключается также в специальном режиме, установленном для внесенного его участниками имущества, а также для достигнутого совместными действиями сторон результата и прежде всего полученных плодов и доходов. Это имущество составляет общую долевую собственность участников договора. Так, совместная деятельность товарищей выражается во внесении ими вкладов в общее дело и в дальнейших совместных действиях (без образования юридического лица) для извлечения прибыли или достижения общей цели. При этом каждый товарищ должен внести в общее дело вклад. В результате участия в формировании имущества полного товарищества образуется общее имущество товарищей (ст. 1042 ГК). Однако, как представляется, образуется оно не всегда. Например, в договоре о создании консолидированной группы налогоплательщиков или в договоре о создании консорциума общее имущество не создается.

    В связи с этим часто такие договоры об объединении квалифицируются как договоры простого товарищества и подчиняются правилам гл. 55 ГК. Однако это невозможно, если договор не полностью отвечают требованиям данной главы, например не предполагает создания общего имущества для достижения общей цели. Так, суд не признал договором простого товарищества сделку, по которой одно лицо выделило землю для застройки, а другое возвело на ней торговую точку и обязалось выплачивать первому определенные денежные суммы — «взносы на осуществление совместной деятельности» (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 мая 2004 г. №Ф08-2062/04-801А). Представляется, что для решения данного вопроса целесообразно допустить субсидиарное применение правил гл. 55 ГК к договорам, предполагающим объединение лиц, внеся соответствующие изменения. Тогда здесь можно будет говорить и об учредительных договорах, и о реорганизации, и о создании ФПГ на договорной основе и др.

    К договорам о создании юридических лиц относятся договоры о создании юридического лица, а также договоры о реорганизации.

    Под договорами о создании юридического лица следует понимать учредительные договоры, которые прекратили свое существование как учредительный документ для некоторых видов юридических лиц. Однако, на наш взгляд, не важно, где содержатся нормы об объединении, в учредительном договоре или уставе. Это не меняет сущности договора об объединении. Даже в условиях, когда единственным уставным документов организации будет только устав, в нем фактически содержатся и положения об объединении участников юридического лица. Ведь учредительные договоры включают в свой предмет не только то, что относится к порядку создания юридического лица, но и осуществляют внутреннее регулирование отношений, которые возникают и после создания юридического лица, конкурируя в этом последнем с уставом [14, c. 73]. Эти же положения будут содержаться в уставе юридического лица в соответствии с проектом Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

    Участники договора слияния или присоединения – юридические лица (все — при слиянии и присоединенное юридическое лицо – при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права. Это происходит при слиянии в момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении – в момент внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК). Однако мы полагаем, что названные договоры следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести к типу договоров об объединении (корпоративных договоров). Реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния [6, c. 221], поэтому к договору о присоединении, как представляется, применимы правила и выводы в отношении договора о слиянии.

    Как убедительно доказал П.А. Марков, договоры слияния или присоединения (договоры о реорганизации) представляют собой самостоятельный вид гражданско-правовых договоров. Данные договоры направлены на создание нового юридического лица и сопутствующее этому процессу правопреемство, чем принципиально отличаются от договора простого товарищества. Кроме того, это сделки, предметом которых являются имущественные комплексы. Названные договоры следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести к разновидности договоров об объединении. Автор также замечает, что для договора о реорганизации может не требоваться ведение совместной деятельности, но всегда необходимо наличие общей цели – создание нового субъекта права [17, c. 15].

    К договорам о создании неправосубъектных образований следует отнести простое товарищество, договоры о создании консорциума, синдиката, холдинга, финансово-промышленной группы, акционерные соглашения и соглашения участников ООО, договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков, о создании крестьянского (фермерского) хозяйства.

    Наиболее пристальное внимание в этой группе обычно уделяется простому товариществу. Его место в системе гражданско-правовых договоров обусловлено тем, что это – единственный урегулированный ГК договор об объединении лиц. Кроме того, в простом товариществе можно обнаружить квалифицирующие признаки договоров об объединении.

    В простом товариществе осуществляется деятельность нескольких лиц по созданию общей имущественной базы для ведения определенной деятельности, которая признается совместной. При этом интересы участников такого договора направлены на достижение общей цели, а встречные интересы, обычные в двусторонних договорах, отсутствуют (см. ст. 1041 ГК). Такое объединение лиц, ведение его сторонами совместной деятельности мы предлагаем избрать в качестве основного признака договора простого товарищества.

    Законодательство допускает существование и иных договорных объединений, которые не имеют статуса юридического лица, но при определенных условиях могут рассматриваться в качестве участников правовых отношений, например, конкурентных. Такими условиями, например, будут являться условия, предусмотренные правилами ст. 9 «Группа лиц» Федерального закона от 26 июля 2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции». К таким договорным объединениям, как отмечает О.А.Городов, могут быть отнесены: простое товарищество, консорциум, синдикат [9, c. 358].

    Есть мнение, что правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов и прочих подобных объединений в российском праве является договор простого товарищества (о совместной деятельности, сотрудничестве) [20, 23]. Однако выделение группы договоров об объединении позволит избавиться от необходимости каждый раз делать множество оговорок о том, почему картель или синдикат приравнен к простому товариществу. О.А. Беляева, поддерживая в целом такой подход, указывает на его неполноту, поскольку «имеется признак, по которому можно провести различие между собственно договором простого товарищества и иными договорами о совместной деятельности: это соединение вкладов, ведущее к созданию общего имущества товарищей» [2, c. 120].

    Консорциум представляет собой временное договорное объединение лиц, обладающих статусом предпринимателя и (или) коммерческих организаций, сохраняющих свою юридическую самостоятельность и объединяющихся с целью реализации какого-либо промышленного или финансового проекта по контракту с третьим лицом. Консорциум не является юридическим лицом.

    Стороны, являющиеся участниками консорциума, действуют на основании системы договоров, регламентирующих как отношения между самими участниками, так и отношения с заказчиком. С заказчиком, как правило, заключается одно соглашение от имени всех участников консорциума. Указанное соглашение, чаще всего именуемое генеральным, в основе своей имеет характер договора подрядного типа.

    В российском законодательстве отсутствуют нормы, регулирующие отношения по поводу создания консорциумов и устанавливающие правовое положение их участников. Вместе с тем российские юридические лица участвуют в договорных объединениях, созданных по типу консорциума. Примером может служить Каспийский трубопроводный консорциум (см.: постановление Правительства РФ от 25 апреля 1997 г. №486 «Вопросы Каспийского трубопроводного консорциума» // Рос. газ. 1997. 23 мая.).

    В западной бизнес-практике консорциумами (лат. consortium — соучастие, сотоварищество) считаются временные объединения юридических, физических лиц, в том числе иностранных, для совместной предпринимательской деятельности, требующей значительных объемов инвестиций. Консорциум является разновидностью контрактного объединения, сущностные черты которого частично прослеживаются в организационно-правовой конструкции финансово-промышленной группы [3, с. 30–37]. Консорциумы строятся на основе целевого соглашения для совместного размещения капитала при осуществлении единого инвестиционного проекта. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются в целях реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на определенный период времени. При этом каждый партнер консорциума сохраняет свою юридическую самостоятельность.

    Синдикат представляет собой объединение однородных по характеру деятельности организаций, созданное в целях сбыта изделий через общую контору по продаже, организованную в форме хозяйственного общества или товарищества, с которой каждый из участников синдиката заключает одинаковый по условиям договор о сбыте своей продукции. В рамках такой конструкции участники синдиката сохраняют производственную, но утрачивают коммерческую самостоятельность. Синдикаты были широко распространены в СССР в период 20–30-х годов прошлого века. Сегодня действующее российское законодательство не знает такой формы объединения предпринимателей.

    Финансово-промышленная группа представляет собой договорное объединение юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои материальные и нематериальные активы. ФПГ как совокупность юридических лиц направляет свою деятельность на достижение общей цели — реализацию инвестиционных и иных проектов и программ, нацеленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест, как это определялось в ранее действовавшем законе «О финансово-промышленных группах» (далее – закон о ФПГ). Система участия в дочерних обществах создает холдинговые отношения, отличные от ФПГ.

    Относительно природы договора о создании ФПГ в юридической литературе существует несколько позиций [15, 18, 23]. Договор о создании ФПГ имеет своей целью управление имуществом, решение организационных вопросов. Аналогично этому А.Е. Дворецкая, Ю.Б. Никольский отмечают, что характерной чертой данных объединений является интеграция входящих в них звеньев не только через консолидацию финансовых ресурсов и капиталов, но также и через общую управленческую, ценовую, техническую, кадровую политику. Одним из обязательных признаков ФПГ является наличие общих стратегий [11, c. 25].

    Несмотря на отсутствие статуса юридического лица, деятельность ФПГ, созданной на основании договора, реализуется через органы управления ФПГ, высшим из которых является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Компетенция совета управляющих ФПГ устанавливается договором о ее создании. Это также подтверждает, что правовой основой создания и деятельности совета управляющих является договор об учреждении коллективного образования, не являющегося юридическим лицом. В отличие от этого в силу закона или договора ведение дел ФПГ, основанной на участии, осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом.

    Таким образом, по своей природе договор о создании ФПГ является, по нашему мнению, самостоятельным непоименованным договором об объединении лиц. Причем степень объединения лиц в данном договоре такова, что выступление ФПГ в определенных правоотношениях в качестве самостоятельных субъектов права позволяет авторам утверждать: ФПГ обладает некоторыми элементами полной или частичной правосубъектности [19, c. 129–132].

    Таким образов, общее имущество может не образовываться в договорах об объединении. Кроме приведенных примеров оно не возникает и в акционерных соглашениях или договорах о консолидации налогоплательщиков.

    В законодательство о хозяйственных обществах с 2009 года Федеральным законом от 3 июня 2009 г. №115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и статью 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»» в целях упрочения системы корпоративного управления российских хозяйствующих субъектов введено понятие акционерного соглашения. Данное изменение аналогично тому, как Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. №312-ФЗ в ст. 8 Закона об ООО включен пункт 3, посвященный договору об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью. Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (ст. 32.2 Закона об АО). В акционерном соглашении могут быть предусмотрены и другие действия, связанные с управлением акционерным обществом, с его возможной реорганизацией и ликвидацией, а также все то, что не входит в устав общества. В регулировании ответственности сторон акционерных соглашений видится аналогия с нормой ст. 174 ГК, определяющей последствия ограничения полномочий на совершение сделки.

    Аналогичное определение содержится в п. 3 ст. 8 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 3 июня 2009 г. №115-ФЗ) о соглашении учредителей (участников) ООО. По мнению разработчиков Концепции развития законодательства о юридических лицах, общие правила о допустимости и содержании соглашений участников любых хозяйственных обществ (корпораций) представляется целесообразным закрепить в ГК.

    Очевидно, что соглашения участников хозяйственного общества, по которым могут быть переданы полномочия участников, носят характер управления. В первую очередь они касаются осуществления корпоративных прав участников хозяйственных обществ. В процессе объединения как такового общего имущества не возникает, но полномочия из договора могут быть реализованы только с учетом всего имущества объединившихся акционеров (участников) – всех принадлежащих им акций (доли участия). Поэтому такие соглашения допустимо обозначить как соглашения об объединении лиц.

    В соответствии с п. 1 ст. 25.1 Налогового кодекса РФ консолидированной группой налогоплательщиков признается добровольное объединение плательщиков налога на прибыль организаций на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков в порядке и на условиях, которые предусмотрены НК РФ, в целях исчисления и уплаты налога на прибыль организаций с учетом совокупного финансового результата хозяйственной деятельности указанных налогоплательщиков.

    Таким образом, два основных условия создания консолидированной группы налогоплательщиков: добровольный характер участия в группе; формирование ее на основе договора и на условиях, предусмотренных НК РФ.

    По мнению предпринимательского сообщества, данные изменения в сфере налогового законодательства призваны снизить стимулы для применения трансфертного ценообразования с целью минимизации сумм налога на прибыль. Кроме этого, переложение обязанностей по исчислению и уплате налога на прибыль на одного участника консолидированной группы создает условия для объединения ряда процедур налогового администрирования и контроля, которые ранее применялись по отношению к каждому участнику группы. Это приведет к снижению издержек, связанных с исполнением налоговыми органами своих контрольных функций в отношении каждого субъекта консолидированной группы в отдельности [7, с. 46–48].

    Консолидированная группа налогоплательщиков не является юридическим лицом и образуется на основании договора о консолидации, который заключается между участниками не менее чем на два года и подлежит регистрации в налоговом органе. Такой договор регулируется законодательством о налогах и сборах, а в неурегулированной части – гражданским законодательством и может быть оспорен заинтересованными сторонами в случае его несоответствия закону (например, в отсутствие необходимых корпоративных одобрений) [16, c. 11–16].

    Исходя из п. 2 ст. 25.3 НК РФ договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков должен содержать:

    – перечень и реквизиты организаций – участников консолидированной группы;

    – наименование организации – ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков;

    – перечень полномочий, которые участники консолидированной группы передают ответственному участнику этой группы в соответствии с гл. 3.1 НК РФ;

    – порядок и сроки исполнения обязанностей и осуществления прав ответственным участником и другими участниками консолидированной группы налогоплательщиков, не предусмотренных НК РФ, а также ответственность за невыполнение установленных обязанностей;

    – срок, исчисляемый в календарных годах, на который создается консолидированная группа налогоплательщиков, если она создается на определенный срок, либо указание на отсутствие определенного срока, на который создается эта группа;

    – показатели, необходимые для определения налоговой базы и уплаты налога на прибыль организаций по каждому участнику консолидированной группы налогоплательщиков с учетом особенностей, предусмотренных ст. 288 НК РФ.

    Поскольку основные положения данного договора урегулированы в НК РФ, гражданское законодательство может применяться субсидиарно.

    Из изложенного следует, что договор о создании консолидированной группы налогоплательщиков нельзя приравнивать к простому товариществу. Договор о создании консолидированной группы преследует общие правовые цели, которые, однако, носят публичный характер – уплату налогов. В то же время в результате заключения такого договора в налоговых правоотношениях возникает новый субъект права – консолидированный налогоплательщик. Дела группы ведет одно лицо – ответственный участник консолидированной группы налогоплательщиков.

    В свою очередь, участники консолидированной группы обязаны представлять ответственному участнику консолидированной группы все необходимые документы, расчеты налоговой базы по налогу на прибыль, данные регистров налогового учета для исполнения им обязанностей и осуществления прав налогоплательщика налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков.

    Принципиально важным моментом является солидарная ответственность участников консолидированной группы: в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ответственным участником консолидированной группы обязанности по уплате налога на прибыль организаций (авансовых платежей, соответствующих пеней и штрафов) участник (участники) этой группы, исполнивший (исполнившие) данную обязанность, приобретает (приобретают) право регрессного требования в размерах и порядке, которые предусмотрены гражданским законодательством РФ и договором о создании указанной группы [12, c. 24–36].

    Мы полагаем возможным в группу договоров об объединении включить и соглашение о создании КФХ. Фермерское хозяйство (КФХ) обладает достаточной степенью объединения участников, необходимой для признания его системой, требующей управления. Согласно положениям ст. 1 Федерального закона РФ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» №74-ФЗ от 11 июня 2003 г. (далее – Закон о КФХ) КФХ представляет собой объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность, основанную на их личном участии. КФХ осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Образование КФХ основывается на соглашении, в котором полномочия по управлению передаются лицу, выполняющему обязанности главы (ст. 4 Закона о КФХ). Члены КФХ преследуют общие цели, совместная деятельность для этого договора ограничивается требованием закона лично участвовать в работе фермерского хозяйства. Договор, по нашему мнению, является корпоративным. Членам хозяйства предоставлено право на участие в управлении его деятельностью, что проявляется в определении основных направлений деятельности хозяйства, установлении внутреннего распорядка (ст. 15 Закона о КФХ). Из управленческих полномочий вытекает право члена хозяйства избирать и быть избранным его главой. Глава фермерского хозяйства организует деятельность фермерского хозяйства (ст. 17 Закона о КФХ). На основе договора создается общее имущество членов КФХ, принадлежащее им на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное (ст. 257 ГК).

    Библиографический список

    1. Белов В.А. Понятие корпоративного права // Корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики / под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2009. 993 с.
    2. Беляева О.А. Правовые проблемы аукционов и конкурсов. М.: Юриспруденция, 2011. 296 с.
    3. Беляева О.А. Предпринимательское право: курс лекций. 3-е изд. М.: Юстицинформ, 2007. С. 30–37.
    4. Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований// Право и экономика. 2003. №3.
    5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. 3-е изд., стер. М.: Статут, 2001. Кн. 1. 1743 с.
    6. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М.: Госюриздат, 1950.
    7. Виниченко Е. Консолидированная группа налогоплательщиков // Консультант. 2012. №5.
    8. Гордон М.В. Система договоров в советском гражданском праве // Учен. зап. Харьк. юрид. ин-та. 1954. Вып. 5. С. 65–87.
    9. Городов О.А. Недобросовестная конкуренция: теория и правоприменительная практика. М.: Статут, 2008. 216 с.
    10. Гражданское право: учебник; в 2 т. Т. 2, полутом 1 / отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК, 1999. 682 с.
    11. Дворецкая А.Е., Никольский Ю.Б. Финансово-промышленные группы: менеджмент + финансы. М.: ПРИНТ­ЛАЙН, 1995.
    12. Зобова Е.П. Консолидированная группа: основные понятия и особенности администрирования // Налоговая проверка. 2012. №1.
    13. Илюшников С.М. О существенных условиях договора простого товарищества// Общество и право. 2009. №2. С. 13–20.
    14. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М.: БЕК, 1994. 174 с.
    15. Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / под общ. ред. М.И. Брагинского. М.: Фонд «Правовая культура», 1996. Гл. 55, ст. 1041–1054. 749 с.
    16. Лермонтов Ю. Создание консолидированной группы налогоплательщиков // Аудит и налогообложение. 2012. №1. С. 11–16.
    17. Марков П.А. Теория реорганизации коммерческих юридических лиц: проблемы правового регулирования и правоприменения: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2012.
    18. Михайлов Н.И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России: состояние и перспективы. М.: Волтерс Клувер, 2005.
    19. Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2003. 1001 с.
    20. Тальчиков С.А. Понятие и содержание договора простого товарищества в предпринимательской сфере: автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 2009. 30 с.
    21. Филиппова С.Ю. Частноправовые средства организации и достижения правовых целей. М.: Статут, 2011. 320 с.
    22. Харитонова Ю.С. К вопросу об организационных правоотношениях в договоре простого товарищества // Актуальные проблемы гражд. права, гражд. и арбитр. процесса: в 2 ч. Ч. 1. Гражд. право: материалы науч. конф. Воронеж, 15–16 марта 2002 г. / под ред. Е.И. Носаревой, Т.Н. Сафроновой. Воронеж: Изд-во Воронеж. гос. ун-та, 2002.
    23. Шиткина И.С. Правовое регулирование организации и деятельности холдинга как формы предпринимательского объединения: автореф. дис. . д-ра юрид. наук. М., 2006. 23 с.

    Договор консорциума (о совместной деятельности)

    Ситуация, при которой применим Договор консорциума (о совместной деятельности):

    Вы являетесь юридическим лицом (или индивидуальным предпринимателем) и Вы планируете создать добровольный равноправный союз (объединение, простое товарищество) на основе договора с другим юридическим лицом (или индивидуальным предпринимателем), в котором объедините те или иные ресурсы для достижения общей цели. При этом, Вы хотите сохранить свою хозяйственную самостоятельность и принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций.

    Понятие консорциума:

    Консорциум — это временный добровольный равноправный союз (объединение) двух или нескольких лиц (юридических лиц и/или индивидуальных предпринимателей), которые обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели на основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества), в котором юридические лица и индивидуальные предприниматели объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач.

    Гражданским законодательством также предусмотрено право лиц на создание негласного товарищества (существование которого не раскрывается для третьих лиц). ­ ­

    Преимущества консорциума:

    • При создании нет необходимости проводить регистрацию. Процедура прекращения деятельности консорциума также очень проста;
    • Нет необходимости внутреннего корпоративного преобразования участников консорциума;
    • Достаточно простой порядок заключения соглашения о консорциуме и порядок его регулирования;
    • Возможность распределения прав и обязанностей внутри консорциума, в зависимости от профиля деятельности участников;
    • Распределение рисков в случае неблагоприятных последствий деятельности консорциума.

    Консорциум не является юридическим лицом. Это — договорное объединение, и все отношения между участниками консорциума определяются договором о совместной деятельности и нормами об общей долевой собственности на имущество консорциума.

    Консорциум — это один из видов простого товарищества, участниками которого являются юридические лица. Поэтому все положения о простом товариществе в полной мере применимы к консорциуму. Консорциум — это объединение, срок действия которого устанавливается по соглашению его участников. Он создается или на определенный срок, или для достижения определенной цели, или действует бессрочно.

    Существенные условия Договора консорциума

    (условия, без которых, в силу требований закона, Договор консорциума считается не заключенным):

    • соблюдение установленной формы договора, т.е. его заключение в письменной форме, его подписание сторонами или их представителями и, как правило, если сделка совершается юридическими лицами, скрепление печатями, если данное лицо в соответствии с законодательством Российской Федерации должно иметь печать . В письменной форме должны совершаться договора:
    • сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
    • сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки.

    Обычные условия Договора консорциума

    (условия, которые стороны для предотвращения возможных рисков и разногласий, в силу предоставленного законом права и (или) обычаев делового оборота, самостоятельно определяют в Договоре консорциума:

    • предмет вклада, а также его стоимость, согласованная сторонами;
    • срок консорциума;
    • условие, определяющее кто уполномочен выступать от имени сторон в отношениях с третьими лицами;
    • условие, позволяющее определить доли сторон в общем имуществе;
    • условие о том, является ли существование консорциума негласным;
    • кем осуществляется управление общими делам;
    • права и обязанности сторон;
    • общие расходы и порядок покрытия убытков участниками консорциума;
    • порядок распределения результатов совместной деятельности;
    • порядок передачи прав третьим лицам или порядок отказа от совместной деятельности;
    • ответственность сторон;
    • порядок разрешения споров;
    • порядок изменения, расторжения договора;
    • условия, позволяющие заключить договор или в простой письменной форме, или решение сторон нотариально удостоверить Договор консорциума;
    • иные условия, которые стороны в силу предоставленного законом права и (или) обычаев делового оборота и (или) соглашения сторон, могут самостоятельно определить в договоре.

    Договор консорциума регулируют:

    • статьи 1041-1054 (Общие положения о Договоре о совместной деятельности (простое товарищество) Гражданского кодекса РФ;
    • иные нормативные правовые акты, регламентирующие, а также, связанные с данными правоотношениями.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *